Налоговые вычеты по НДС частями и за пределами трехлетнего срока – возможно!

Вопрос правомерности заявления налоговых вычетов по НДС частями в разных налоговых периодах на протяжении ряда лет является предметом налоговых споров и ведомственных противоречий.

Минфин России в одном из своих последних писем  от 13 октября 2010 г. № 03-07-11/408 подчеркнул, что возможность заявления налоговых вычетов по НДС частями в разных налоговых периодах Налоговым кодексом РФ (далее – НК РФ) не предусмотрена.

Данное мнение также отражено в более ранних письмах финансового ведомства от 13.06.2007 г. № 03-07-11/160, от 16.06.2005 г. № 03-04-11/133 и письме ФНС России от 06.09.2006 г. № ММ-6-03/896@.

Противоположное мнение содержится в письмах Минфина России от 01.10.2009 г. № 03-07-11/244, от 30.07.2009 г. № 03-07-11/188, от 30.04.2009 г. № 03-07-08/105: налогоплательщик может воспользоваться правом на вычет сумм налога на добавленную стоимость основании положений п. 2 ст. 173 НК РФ в течение 3-х лет после окончания соответствующего налогового периода, в котором у налогоплательщика возникло право на вычет налога.

Нет единого однозначного мнения и в Высших органах судебной власти.

Так, например, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 7 июня 2005 г. № 1321/05 сделал вывод о незаконности отражения в декларации сумм налоговых вычетов, относящихся к иному налоговому периоду (см. также Постановление Президиума ВАС РФ от 18 октября 2005 г. № 4047/05, Определение ВАС РФ от 15.02.2008 г. № 17340/07).

Другие решения судей констатируют, что вычет можно применять позже, чем возникло право на него. Эту точку зрения высказывает ВАС РФ в Постановлениях от 31.01.2006 г. № 10807/05, от 30.06.2009 № 692/09, Определении от 08.08.2008 г. № 9726/08.

Последней является позиция ВАС РФ, изложенная в Постановлении от 15.06.2010 г. № 2217/10: порядок применения налоговых вычетов, установленный ст. ст. 171 и 172 НК РФ, не ограничивает право налогоплательщика на применение налоговых вычетов,  в частности, не исключает возможности применения вычета сумм налога на добавленную стоимость за пределами налогового периода.

Чем же руководствоваться налогоплательщику, принимая решение заявить к налоговым вычетам суммы НДС в более поздних налоговых периодах, чем возникло на него право, чтобы избежать споров с налоговыми органами?

Конечно, проще всего представить в налоговые органы уточненные налоговые декларации по НДС  за предыдущие налоговые периоды (если трехлетний срок на заявление такого права не истек).

Также возможно выяснить позицию налогово органа по месту постановки организации на налоговый учет путем направления соответствующего письменного запроса.

Однако по нашему мнению, наиболее действенным будет способ мониторинга арбитражной практики округов, на территории которых будет проходить возможное судебное разбирательство.

По смыслу писем ФНС России от 11.05.2007г. № ШС-6-14/389@, от 14.09.2007 г.  № ШС-6-18/716@ при вынесении решений по результатам налоговых проверок налоговому органу в практической деятельности целесообразно  руководствоваться сложившейся в регионе судебно – арбитражной практикой и вступившими в законную силу судебными решениями.

В 2010 году решения в пользу налогоплательщиков по данному вопросу выносили, например, судьи Московского арбитражного округа (Постановления ФАС от 13.05.2010 г. № КА-А40/4478-10 26-520, от 29.04.2010 г. № КА-А40/4078-10, от 27.04.2010 г. № КА-А40/2005-10, от 07.04.2010 г. № КА-А40/2891-10, от 27.02.2010 г. № КА-А40/1031-10, от 14.12.2009 г.№ КА-А40/13755-09 и др.). А вот судьи Волго — Вятского округа иногда встают на сторону налоговых органов (Постановления ФАС от 03.09.2009 г.  по делу № А38-3841/2008-5-270, от 07.06.2010 г.  по делу №  А79-5798/2009, от 26.02.2010 г. по делу № А82-4790/2009-37 и др.).

Таким образом, часть налогоплательщиков могут с минимальными рисками применять вычет сумм налога на добавленную стоимость за пределами налогового периода возникновения права на вычет. В случае же возникновения спора с налоговыми органами в письменных возражениях и апелляционных жалобах следует указать на уже сложившуюся положительную судебную практику по месту возможного судебного разбирательства и Постановление ВАС РФ от 15.06.2010 г. № 2217/10.

Что касается порядка исчисления трехлетнего срока, следует отметить Определение ВАС РФ от 10 сентября 2007 г. № 10739/07.

Вышеуказанное Определение констатирует, что общий срок исковой давности — 3 года — совпадает со сроком, установленным пунктом 2 статьи 173 НК РФ и исчисляется после окончания соответствующего налогового периода, то есть с того момента, когда налогоплательщик должен был знать о своих правах на возмещение НДС.

Исходя из позиции ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 15.06.2010 г. № 2217/10 и п. 2 статьи 173 НК РФ пропуск налогоплательщиком данного срока исключает возможность возмещения налога на добавленную стоимость в случае, если налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Например, право на налоговый вычет у налогоплательщика в январе 2008г, тогда трехгодичный срок будет исчисляться с 01 февраля 2008 г. по 01 февраля 2011г. Налоговая декларация, в которой налогоплательщик имеет возможность заявить право на налоговый вычет по НДС за январь 2008г. должна быть представлена в налоговый орган не позднее 01 февраля 2011г.

Однако имеется судебный прецедент, когда пропуск срока, предусмотренного п. 2 ст. 173 НК РФ, не стал формальным основанием для отказа налогоплательщику в возмещении НДС.

Речь идет о Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 01.10.2010 № А56-3517/2010 по смыслу которого пропуск трехгодичного срока для предъявления НДС к возмещению (п. 2 ст. 173 НК РФ) не препятствует налогоплательщику обратиться в суд в порядке гражданского или арбитражного судопроизводства (определения Конституционного суда РФ от 03.07.2008 № 630-О-П и от 01.10.2008 № 675-О-П). Суд обязан установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств (оплата покупателем товаров (работ, услуг): фактические отношения продавца и покупателя, наличие документов, подтверждающих уплату налога в составе цены товара (работы, услуги), и т.п.), которые должны учитываться при решении вопроса о возмещении данного налога,  в том числе за пределами установленного п. 2 ст. 173 НК РФ срока.

На основании вышеизложенного, при наличии совокупности вышеуказанных и иных существенных, по мнению налогоплательщика, обстоятельств, остается неплохой шанс выиграть суд даже в случае пропуска срока, установленного п. 2 ст. 173 НК РФ.

Самсонова Людмила Игоревна

Управляющий партнер

Консалтинговое объединение ФАКТОР ГРУПП

Действительный член палаты налоговых консультантов

Сазанский Виталий Валерьевич

Старший консультант по налогам и сборам

Консалтинговое объединение ФАКТОР ГРУПП

Советник государственной гражданской

службы РФ 2 класса

***

На заметку. Оффшорная компания ICG TAXC Limited предлагает готовые оффшоры, а также регистрирует компании в оффшорных и низконалоговых юрисдикциях. Подробнее.