Налог на прибыль при продаже доли в уставном капитале, право на управление которой получено в результате взноса в уставный капитал

Автор: Денис Савин, налоговый консультант

При продаже доли в уставном капитале у участника возникает доход от реализации имущественных прав. Так, в соответствии с п. 1 ст. 249 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ, Кодекс), доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

При методе начисления доход признается на дату государственной регистрации изменений в уставе общества.

Так, в соответствии с п. 3 ст. 271 НК РФ для доходов от реализации, если иное не предусмотрено гл. 25 НК РФ, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с п. 1 ст. 39 Кодекса, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату. При реализации товаров (работ, услуг) по договору комиссии (агентскому договору) налогоплательщиком-комитентом (принципалом) датой получения дохода от реализации признается дата реализации принадлежащего комитенту (принципалу) имущества (имущественных прав), указанная в извещении комиссионера (агента) о реализации и (или) в отчете комиссионера (агента).

В соответствии с п. 4 ст. 12 Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ), изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона № 14-ФЗ для регистрации общества.

Изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных Законом № 14-ФЗ, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

В соответствии с пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, сумма выручки уменьшается на цену приобретения доли, а также на сумму расходов, непосредственно связанных с ее приобретением и реализацией.

В тоже время, в соответствии с п. 3 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы в виде взноса в уставный (складочный) капитал, вклада в простое товарищество, в инвестиционное товарищество.

При том, что пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ определены особенности определения расходов при реализации товаров и (или) имущественных прав, при реализации налогоплательщиками долей в сторонних организаций, право на управление которыми получено в связи с взносом в уставный капитал, налоговые органы часто указывают на то, что при определение налоговой базы по реализации такой доли не могут быть учтены в составе расходов по налогу на прибыль затраты в виде взноса в уставный капитал со ссылкой на п. 3 ст. 270 НК РФ.

Подобные претензии налоговых органов неправомерны, так как п. 3 ст. 270 НК РФ применим в момент осуществления взноса в уставный капитал сторонних организаций, а не при последующей реализации соответствующей доли.

В тоже время, исходя из сложившейся судебной практики (Постановления Президиума ВАС РФ от 09.03.2010 № 15574/09, от 20.04.2010 № 18162/09, от 25.05.2010 № 15658/09, Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53) расходы организации должны соответствовать доктрине реальности совершения сделок, в противном случае судом может быть признано, что налогоплательщик получил необоснованную налоговую выгоду.

Так, например, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 25.07.2011 по делу А66-10399/2010 (отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ определением от 07.12.2011 № ВАС-15335/11) указал, что ООО «Первая Лизинговая Компания», являясь единственным участником общества «Гаражный комплекс «АвтоСэйв», не понесло реальных затрат в связи с увеличением уставного капитала последнего, а получило необоснованную налоговую выгоду в виде уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль при продаже доли в уставном капитале.