Присутствие налогоплательщика на рассмотрение апелляционной жалобы в УФНС

Вопрос:

На решение налогового органа о привлечении к ответственности по результатам выездной налоговой проверки организация подала апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган. Вышестоящий налоговый орган не привлек организацию к участию в процедуре рассмотрения материалов апелляционной жалобы.

Правомерны ли действия вышестоящего налогового органа? Может ли организация обратиться в суд с требованием об отмене решения налогового органа, так как организация в рассмотрении жалобы не участвовала?

Ответ:

Согласно п.п. 15 п. 1 ст. 21 Налогового кодекса РФ налогоплательщики имеют право на участие в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки или иных актов налоговых органов в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом РФ.

У налогоплательщиков очень часто возникает вопрос, можно ли воспользоваться этим правом и присутствовать при рассмотрении материалов проверки по апелляционной жалобе на решения по результатам налоговой проверки, которая была направлена в вышестоящий налоговый орган.

В соответствии с п. 1 ст. 101.2 Налогового кодекса РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган в порядке, определяемом данной статьей.

Ранее Минфин России в письмах от 03.06.2009 г. № 03-02-08/46, от 24.06.2009 г. № 03-02-07/1-323 высказал свое мнение, что НК РФ не содержит специальное требование об обязательном привлечении налогоплательщика к участию в процедуре рассмотрения его жалобы вышестоящим налоговым органом, поскольку такое требование налоговым законодательством РФ и каким-либо иным документом не предусмотрена.

С мнением Минфина РФ иногда соглашаются и суды (см., например, Постановления ФАС Уральского округа от 30.06.2010 г. № Ф09-4824/10-С3, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.09.2009 г. № А19-969/09).

Однако, в большинстве случаев арбитражная практика поддерживала налогоплательщиков в отношении правомерности использования ими данного права, при досудебном урегулировании, ссылаясь на не урегулирование НК РФ данной ситуации (см. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21.06.2010 г. по делу № А63-18334/2009, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 15.04.2010 г. № Ф03-1999/2010 по делу № А51-15964/2009, Постановление ФАС Уральского округа от 06.07.2009 г. № Ф09-4555/09-С2 по делу № А60-38573/2008-С8).

Так, ВАС РФ в Определении от 24.06.2009 г. № ВАС-6140/09 признал, что в НК РФ содержится пробел в части порядка рассмотрения вышестоящим налоговым органом апелляционных жалоб налогоплательщиков.

При этом ВАС РФ сделал вывод, что предоставленное ст. 45 Конституции РФ право каждого на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом, а также положения пп. 7 п. 1 ст. 21 НК РФ дают налогоплательщику право участвовать в рассмотрении апелляционных жалоб вышестоящим налоговым органом.

Кроме того, в данном Определении ВАС РФ подтвердил, что в таких случаях должно применяться положения п. 7 ст. 3 НК РФ, в соответствии с которым все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.

Важно, что в другом Постановлении от 21.09.2010г № 4292/10 Президиум Высшего арбитражного суда РФ высказал свое мнение о том, что налогоплательщик сам себя лишил возможности участвовать в материалах рассмотрения жалобы, не уведомив о своем праве вышестоящий налоговый орган.

Итак, поскольку у налоговых органов отсутствует прямая обязанность по привлечению налогоплательщиков к рассмотрению апелляционных жалоб, данное требование необходимо заявлять самостоятельно в письменном виде либо отдельным письмом, либо в самой апелляционной жалобе. Тогда, если вышестоящий налоговый орган не уведомил налогоплательщика о месте и времени рассмотрения материалов апелляционной жалобы – налогоплательщик имеет основании оспорить выводы налогового органа в суде.

Сазанский Виталий Валерьевич,

Налоговый консультант

Советник государственной гражданской службы РФ 2-го класса

Консалтинговое объединение ФАКТОР ГРУПП