Методические рекомендации по привлечению к субсидиарной ответственности руководителя должника или учредителей (участников) должника, собственника имущества должника — унитарного предприятия, индивидуального предпринимателя. Часть 2.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

1. Определение круга лиц, обладающих правом на подачу искового заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.

Если дело о банкротстве возбуждено, введена процедура банкротства либо дело о банкротстве завершено:
— в ходе конкурсного производства арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов (п. 6 ст. 10, п. 5 ст. 129 Закона о банкротстве, п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №6, Пленума ВАС РФ №8 от 01.07.1996);
— в ходе конкурсного производства конкурсные кредиторы, уполномоченный орган, если их требования не были удовлетворены за счет конкурсной массы (п. 12 ст. 142 Закона о банкротстве, применяется к правоотношениям возникшим после 05.06.2009);
— после завершения конкурсного производства конкурсные кредиторы, уполномоченный орган, если их требования не были удовлетворены за счет конкурсной массы и если подобное заявление не подавалось арбитражным управляющим (п. 3 ст. 56 ГК РФ);

Если дело о банкротстве не возбуждалось:
— налоговый орган после обнаружения факта истечения срока, предусмотренного п. 2, 3 ст. 9 Закона о банкротстве, при наличии задолженности по обязательным платежам.

Возможны варианты обращения с заявлениями о привлечении лиц, указанных в ст. 9, 226 Закона о банкротстве, в ходе процедуры банкротства либо после ее завершения. В данном случае предъявляются к взысканию в судебном порядке обязательства, возникшие после истечения сроков, предусмотренных п. п. 2, 3 ст. 9 Закона о банкротстве и до принятия к производству заявления о признании должника банкротом. При этом данные обязательства могут быть частично или полностью включены в реестр требований кредиторов должника и не должны быть погашены в ходе процедуры.

2. Определение момента, когда возникает право на предъявление искового заявления.

Право на предъявление налоговым органом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в случае, если дело о банкротстве не возбуждалось, возникает после истечения месячного или 10-дневного срока, предусмотренного п. 2, 3 ст. 9 Закона о банкротстве, при условии, что есть задолженность по обязательным платежам, возникшая после истечения указанного срока, а в установленный срок лицами, на которых возложена данная обязанность, заявление о несостоятельности (банкротстве) подано не было.

Право на предъявление конкурсным управляющим требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в случае, если дело о банкротстве возбуждено, открыто конкурсное производство, возникает только после закрытия реестра требований кредиторов и продажи всего имущества должника, но до завершения процедуры конкурсного производства и в случае недостаточности имущества должника для расчетов с кредиторами.

Право на предъявление уполномоченным органом и кредиторами требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в случае, если дело о банкротстве возбуждено, открыто конкурсное производство, возникает только после закрытия реестра требований кредиторов и продажи всего имущества должника, как до завершения процедуры конкурсного производства (применяется к правоотношениям возникшим после 05.06.2009), так и после ее завершения, и в случае недостаточности имущества должника для расчетов с кредиторами.

По предприятиям, находящимся в процедуре конкурсного производства, по которым усматриваются основания для привлечения к субсидиарной ответственности, уполномоченному органу необходимо выносить на собрание кредиторов вопрос со следующей формулировкой: «Поручить конкурсному управляющему направить исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, допустивших нарушение Закона о банкротстве».

В случае, если конкурсный управляющий отказался направить или не направил в арбитражный суд исковое заявление, уполномоченный орган должен подготовить и направить в арбитражный суд в рамках дела о банкротстве жалобу на действия (бездействие) конкурсного управляющего, а в дальнейшем самостоятельно подготовить и направить исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности в процедуре конкурсного производства (применяется к правоотношениям возникшим после 05.06.2009) либо после ее завершения.

3. Анализ документов для подготовки заявления о привлечении лиц к субсидиарной ответственности.

Для привлечения к субсидиарной ответственности в соответствии с п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве:
— поквартальные бухгалтерские балансы (форма №1, №2, №5) и годовые бухгалтерские балансы с пояснительной запиской, за три года, предшествовавших подаче заявления на банкротство;
— справки о задолженности на дату появления обстоятельств, предусмотренных п. 1, 3 ст. 9 Закона о банкротстве, на дату подачи искового заявления, на дату составления промежуточного ликвидационного баланса;
— промежуточный ликвидационный баланс;
— документы, подтверждающие предъявление должнику и ликвидатору (руководителю) суммы задолженности либо требования;
— акты выездных и камеральных налоговых проверок;
— региональные и федеральные базы данных ЕГРН, ЕГРЮЛ, ЕГРИП;
— постановления судебного пристава-исполнителя;
— документы, подтверждающие принятие мер бесспорного взыскания;
— финансовый анализ предприятия, отчет временного, конкурсного управляющего (инвентаризационные описи);
— выписка из ЕГРЮЛ;
— учредительные документы: Устав, договор.
— справки из банков о движении денежных средств;
— ответы регистрирующих органов о наличии (отсутствии) имущества у должника;

Для привлечения к субсидиарной ответственности в соответствии с п. 2 ст. 226 Закона о банкротстве:
— промежуточный ликвидационный баланс, поквартальные бухгалтерские балансы (форма №1, №2, №5) и годовые бухгалтерские балансы с пояснительной запиской, за период с даты принятия решения о ликвидации до даты подачи заявления на банкротство;
— документы, подтверждающие предъявление должнику и ликвидатору суммы задолженности либо требования;
— справка о задолженности на дату появления обстоятельств, предусмотренных п. 1, 3 ст. 224 Закона о банкротстве, на дату подачи искового заявления, на дату составления промежуточного ликвидационного баланса;
— акты выездных и камеральных налоговых проверок;
— региональные и федеральные базы данных ЕГРН, ЕГРЮЛ, ЕГРИП;
— постановления судебного пристава-исполнителя;
— документы, подтверждающие принятие мер бесспорного взыскания;
— финансовый анализ предприятия, конкурсного управляющего (инвентаризационные описи);
— выписка из ЕГРЮЛ;
— ответы регистрирующих органов о наличии (отсутствии) имущества у должника;

Для привлечения к субсидиарной ответственности в соответствии с п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве:
— поквартальные бухгалтерские балансы (форма №1, №2, №5) и годовые бухгалтерские балансы с пояснительной запиской, за три года, предшествовавших подаче заявления на банкротство;
— акты выездных и камеральных налоговых проверок;
— региональные и федеральные базы данных ЕГРН, ЕГРЮЛ, ЕГРИП;
— постановления судебного пристава-исполнителя;
— финансовый анализ предприятия, отчет временного, конкурсного управляющего (инвентаризационные описи имущества);
— заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и (или) фиктивного банкротства;
— договоры, заключенные должником, в том числе договоры, на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества должника;
— реестр требований кредиторов, отчеты конкурсного управляющего;
— судебные акты о признании недействительными договоров, на основании которых производилось отчуждение имущества, о признании права хозяйственного ведения за должником, о признании незаконными действий муниципалитета в части изъятия имущества из хозяйственного ведения должника либо передачи его в пользование иным лицам и др.;
— судебные акты, вынесенные в рамках дела о банкротстве;
— материалы обращений уполномоченного органа либо конкурсного управляющего в правоохранительные органы по фактам выявления признаков преднамеренного банкротства, приговоры судов;
— выписка из ЕГРЮЛ;
— учредительные документы: Устав, договор;

 

Для привлечения к субсидиарной ответственности в соответствии с п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве:
— поквартальные бухгалтерские балансы (форма №1, №2, №5) и годовые бухгалтерские балансы с пояснительной запиской, за три года, предшествовавших подаче заявления на банкротство;
— акты выездных и камеральных налоговых проверок о нарушении налогового законодательства;
— региональные и федеральные базы данных ЕГРН, ЕГРЮЛ, ЕГРИП;
— постановления судебного пристава-исполнителя;
— финансовый анализ предприятия, отчет временного, конкурсного управляющего (инвентаризационные описи);
— выписка из ЕГРЮЛ;
— учредительные документы: Устав, договор;
— судебные акты, вынесенные в рамках дела о банкротстве;
— реестр требований кредиторов, отчеты конкурсного управляющего;
— аудиторские заключения.

4. Направление искового заявления налоговым (уполномоченным) органом.

Дело о банкротстве не возбуждалось:
— Ответчики – физические лица (учредители, собственник имущества, руководитель, гражданин, ликвидатор). В суд общей юрисдикции с представлением доверенности, выданной в общем порядке;

— Ответчики – юридические лица (учредители, собственник имущества). В арбитражный суд в общеисковом порядке с представлением доверенности, выданной в общем порядке представления;

Дело о банкротстве возбуждено:
— Если конкурсное производство не завершено. В арбитражный суд (независимо от того, кто ответчики – юридические или физические лица) в рамках дела о банкротстве, с представлением доверенности, выданной для участия в делах о банкротстве;

— Если конкурсное производство завершено.
А) Ответчики – физические лица (учредители, собственник имущества, руководитель, гражданин, ликвидатор). В суд общей юрисдикции с представлением доверенности, выданной в общем порядке;
Б) Ответчики – юридические лица (учредители, собственник имущества, органы местного самоуправления). В арбитражный суд в общеисковом порядке с представлением доверенности, выданной в общем порядке.

В соответствии с п. 7 Постановление Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 №29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» иски конкурсных управляющих о привлечении этих лиц к ответственности рассматриваются судами по установленной процессуальным законодательством подведомственности. Предъявление такого иска может служить основанием для отложения рассмотрения вопроса о завершении конкурсного производства (статьи 147, 149 Закона о банкротстве).

В данном случае, в соответствии с п. 6 ст. 10 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве не может быть прекращено до вынесения арбитражным судом определения по требованию о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности. В случае прекращения процессуальных действий по делу о банкротстве арбитражный суд по своей инициативе может приостановить производство по делу о банкротстве до вынесения определения по требованию о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности. Арбитражному управляющему не выплачивается фиксированная сумма вознаграждения за счет средств должника за период, в течение которого дело о банкротстве приостановлено в соответствии со ст.10 Закона о банкротстве.

5. Срок исковой давности.

Срок исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 200 ГК РФ по обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства.

В соответствии со ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности составляет три года.

В случае, если иск направляется конкурсным управляющим, уполномоченным органом в соответствии с п. 4 ст.10 Закона о банкротстве (доведение должника до банкротства), указанные выше лица должны учитывать обязательное последствие неправомерных действий контролирующих должника лиц – признание должника несостоятельным (банкротом). Из этого следует, что срок исковой давности в данном случае подлежит исчислению со дня принятия судом решения о признании предприятия несостоятельным (банкротом).

6. Взыскание денежных средств с лиц, привлеченных судами к субсидиарной ответственности в порядке ст. 10, 226 Закона о банкротстве, после получения налоговым органом исполнительных листов в результате рассмотрения данной категории дел.

В результате привлечения лиц к субсидиарной ответственности в порядке ст. ст. 10, 226 Закона о банкротстве налоговый (уполномоченный) орган сталкивается с проблемой получения денежных средств от привлеченных лиц на основании исполнительных листов, выдаваемых судами.

Практика в отношении взыскания реальных денежных сумм по исполнительным листам сводится к работе со службой судебных приставов и взысканию ими размера ответственности либо за счет средств, находящихся на банковских счетах, либо за счет имущества лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности.

Кроме того, в случае привлечения к субсидиарной ответственности лиц, являющихся помимо этого индивидуальными предпринимателями, либо юридических лиц, когда ими не выплачиваются денежные средства по исполнительным листам, возможно рассматривать целесообразность направления в отношении данных предпринимателей или юридических лиц заявлений о признании банкротом (но это только при наличии у них средств для проведения процедуры банкротства).

Наличие исполнительных листов о взыскании денежных средств в порядке субсидиарной ответственности с администраций муниципальных образований могут послужить основанием для увеличения бюджета данного муниципального образования на следующий год для исполнения данных решений арбитражного суда.

Читать первую часть