Кипр: раскрытие и международный обмен налоговой информацией.

Автор: Алексей Гайдов — Группа компаний «Гестион», 

www.gestion-law.com

Известно, что для российских предпринимателей Республика Кипр (которая уже давно не является оффшором) остается одной из лидирующих юрисдикций для структурирования международного бизнеса. В связи с этим, многих интересует вопрос о том, могут ли (и, если да, то в каких случаях и в каком объеме) кипрские власти, банки или правоохранительные органы передавать компетентным органам иностранных государств (например, России) информацию о кипрских компаниях, их бенефициарных владельцах, банковских счетах, имуществе и финансовых операциях.

Дело в том, что в современных условиях эффективное налоговое администрирование предполагает, в числе прочего, и эффективный межгосударственный обмен налоговой информацией. Однако, такой обмен может осуществляться лишь в формах и пределах, установленных законом и международным договором, не нарушая при этом принципы налоговой, банковской и коммерческой тайны, а также иные правовые гарантии конфиденциальности корпоративной и финансовой информации.

Дело в том, что в современных условиях эффективное налоговое администрирование предполагает, в числе прочего, и эффективный межгосударственный обмен налоговой информацией. Однако, такой обмен может осуществляться лишь в формах и пределах, установленных законом и международным договором, не нарушая при этом принципы налоговой, банковской и коммерческой тайны, а также иные правовые гарантии конфиденциальности корпоративной и финансовой информации.

Меры, направленные на создание механизмов международного обмена информацией и достижение большей прозрачности в указанной сфере, в настоящее время активно реализуются на нескольких уровнях:

• на уровне международных организаций (в первую очередь, OЭСР/OECD – Организации экономического сотрудничества и развития), а также в рамках двустороннего сотрудничества между государствами;
• на уровне Европейского Союза;
• на уровне внутреннего законодательства отдельных стран.

Обозначим, основные нормативные источники, в разной степени затрагивающие вопросы раскрытия и обмена налоговой информацией применительно к Кипру на каждом из указанных уровней.

Международные договора Кипра

1. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежание двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 г. (в ред. Протокола от 7 октября 2010 г.) (далее – Соглашение). Помимо положений об избежание двойного налогообложения применительно к предпринимательской деятельности и отдельным категориям доходов, Соглашение содержит правила о взаимо огласительных процедурах, обмене информацией между компетентным органами России и Кипра и помощи в сборе налогов (ст. 25, 26 и 27), соответствующие положениям Модельной конвенции ОЭСР в отношении налогов на доходы и капитал.

Рассмотрим подробнее, что предусмотрено российско-кипрским Соглашением в части обмена налоговой информацией.

Согласно пункту 1 статьи 26 Соглашения компетентные органы России и Кипра обмениваются информацией, которая может считаться относящейся к выполнению положений данного Соглашения или к администрированию и применению внутреннего законодательства, касающихся налогов любого вида и содержания, установленных от имени России и Кипра, их политических подразделений или местных органов власти, в той мере, в какой налогообложение, предусмотренное этим законодательством, не противоречит Соглашению.

Установлено также, что «обмен информацией не ограничивается статьями 1 и 2» Соглашения, иначе говоря, он может касаться не только резидентов России и Кипра и не только тех видов налогов, которые поименованы в Соглашении.

Таким образом, Соглашение дает весьма широкое определение информации, которая может являться предметом обмена, а сфера применения положений об обмене информацией шире, чем сфера применения положений об избежание двойного налогообложения.

Пункт 2 статьи 26 Соглашения гарантирует тайну получаемой налоговой информации и ограничивает круг субъектов, полномочных её использовать.

Любая информация, полученная Россией/Кипром в соответствии с пунктом 1, является тайной, так же, как и информация, полученная в связи с применением внутреннего законодательства этого Государства, и сообщается только лицам или органам (включая суды и административные органы), занимающимся установлением или взиманием, принудительным взысканием или уголовным преследованием, вынесением решений по искам в отношении налогов, упомянутых в пункте 1, или надзором за вышеупомянутыми действиями. Такие лица или органы используют информацию только для этих целей. Они могут раскрывать эту информацию в ходе открытого судебного заседания или при принятии судебных решений.

Исходя из этого, применительно к России, органами, имеющими право получать и использовать соответствующую информацию, могут быть, в частности, арбитражные суды и суды общей юрисдикции, органы ФНС России, Следственного комитета РФ, ФССП России.

Пункт 3 статьи 26 Соглашения содержит перечень ограничений для обмена налоговой информацией. Установлено, что положения вышеуказанных пунктов ни в коем случае не будут толковаться как налагающие на Договаривающееся Государство обязательство:

a) проводить административные мероприятия, противоречащие законодательству и административной практике этого или другого Договаривающегося Государства;

b) предоставлять информацию, которую нельзя получить по законодательству или в ходе обычной административной практики этого или другого Договаривающегося Государства;

c) предоставлять информацию, которая раскрывала бы какую-либо торговую, предпринимательскую, промышленную, коммерческую или профессиональную тайну или торговый процесс, или информацию, раскрытие которой противоречило бы публичному порядку (ordre public).

Вышесказанное означает, что ни Россия, ни Кипр, не обязаны осуществлять обмен информацией в нарушение собственного законодательства или административных процедур. Равным образом, Соглашение защищает коммерческую и профессиональную тайну (что, однако, имеет существенную оговорку в пункте 5 той же статьи), а также «публичный порядок» договаривающихся государств.

На Кипре понятие «публичного порядка» толкуется в соответствии с местной судебной практикой и правовой традицией. Российская судебная практика понимает под «публичным порядком» фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства (подробнее о толковании данной категории – см. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 26.02.2013 № 156).

В соответствии с пунктом 4 статьи 26 Соглашения, если одно Договаривающееся Государство запрашивает информацию в соответствии с настоящей статьей, другое Договаривающееся Государство использует имеющиеся возможности для сбора требуемой информации, даже если это другое Государство не нуждается в такой информации для собственных налоговых нужд. Запрашиваемое государство не вправе отказать в предоставлении информации только потому, что оно само не заинтересовано в получении такой информации.

Наконец, пункт 5 статьи 26 Соглашения, содержит следующую важнейшую оговорку: «Ни в коем случае положения пункта 3 не будут толковаться как позволяющие Договаривающемуся Государству отказать в предоставлении информации только потому, что такая информация находится в распоряжении банка, другой финансовой организации, номинального держателя, агента или доверительного управляющего либо содержит сведения об имущественных интересах применительно к какому-либо лицу». Другими словами, банковская и/или профессиональная тайна не могут быть единственным основанием для отказа в предоставлении информации.

Итак, на сегодняшний день у Кипра и России имеются взаимные обязательства по обмену налоговой информацией, как относящейся, так и не относящейся к выполнению соглашения об избежание двойного налогообложения, и данный механизм реально работает на практике.

2. Конвенция ОЭСР о взаимной административной помощи по налоговым делам от 25 января 1988 г. (в редакции Протокола от 27 мая 2010 г.) открыта для подписания и ратификации всеми странами (в том числе не входящими в ОЭСР) и призвана стать глобальным механизмом международной правовой помощи в налоговой сфере и, в первую очередь, в части обмена налоговой информацией. Данная Конвенция и Протокол к ней были подписаны Кипром 10 июля 2014 года, но по состоянию на ноябрь 2014 г. не вступили в силу.

Конвенция дает предельно широкое определение налоговой информации, в отношении которой будет осуществляться обмен (ст. 4): «Стороны обмениваются любой информацией, которая предположительно является важной для администрирования или обеспечения соблюдения законодательства в отношении налогов, на которые распространяется настоящая Конвенция».

Конвенция предоставляет возможность не только получать информацию в отношении отдельных лиц и операций (в случае обмена информацией по запросу), но и регулярно обмениваться «массивами» такой информации. Процедуры такого обмена будут отдельно устанавливаться по взаимной договоренности участвующих государств.

Таким образом, Кипр в достаточно близкой перспективе также свяжет себя обязательствами по указанной Конвенции ОЭСР.

Документы Европейского Союза

Ключевыми документами ЕС, касающимися раскрытия и обмена информацией, являются:

1) Директива Совета ЕС 2011/16/EU от 15 февраля 2011 г. «Об административном сотрудничестве в области налогообложения»;

2) Директива Европейского Парламента и Совета ЕС 2005/60/EC от 26 октября 2005 г. «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денежных средств и финансирования терроризма»;

3) Директива Совета ЕС 2003/48/EC от 3 июня 2003 г. «О налогообложении дохода от накопления сбережений с форме выплаты процентов» (в ред. Директивы Совета ЕС 2014/48/EU от 24 марта 2014 г.).

Директива 2011/16/EU об административном сотрудничестве в области налогообложения предусматривает обмен налоговой информацией по запросу между государствами ЕС, одновременные налоговые проверки в двух и более государствах-членах ЕС, участие в налоговых проверках и вручение документов на территории другого государства ЕС. Более того, с 2015 года государства ЕС обязаны ввести в действие законы и административные процедуры, предусматривающие обязательный автоматический (без запроса) обмен информацией в отношении налоговых периодов, начинающихся с 1 января 2014 года.

Внутреннее законодательство Республики Кипр об обмене налоговой информацией

Информация о зарегистрированных акционерах и директорах кипрских компаний является публично доступной. Что же касается информации о бенефициарных владельцах кипрских компаний, такая информация является конфиденциальной и может быть раскрыта только по распоряжению суда или в рамках реального расследования нарушений налогового законодательства по конкретному делу.

Информация о бенефициарах кипрских трастов также является конфиденциальной. Существует Регистр Трастов, содержащий данные о кипрских международных трастах (Cyprus International Trusts), ведение которого осуществляют три структуры, надзирающие за оказанием услуг трастовыми управляющими: Комиссия Кипра по ценным бумагам (Cyprus Securities and Exchange Commission), Ассоциация адвокатов Кипра (Cyprus Bar Association) и Институт сертифицированных бухгалтеров Кипра (Institute of Certified Public Accountants of Cyprus). Регистр Трастов содержит данные: о наименовании траста, имена и адреса доверительных собственников (trustee), даты учреждения и прекращения траста.

Возможность выдачи соответствующими субъектами (например, банками или провайдерами корпоративных услуг) информации по запросу местных (кипрских) регулирующих или правоохранительных органов предусмотрена рядом актов внутреннего законодательства, которые они обязаны соблюдать. Среди них можно отметить Закон о банках (Banking Law), Закон о предотвращении и противодействии отмыванию денежных средств и финансированию терроризма (Prevention and Suppression of Money Laundering Terrorist Financing Law), Закон о начислении и взимании налогов (Assessment and Collection of Taxes Law), Закон о подоходном налоге (Income Tax Law), Закон о международных трастах (Cyprus International Trusts Law) и др.

В конце 2012 г. Парламент Кипра принял ряд поправок в налоговое и корпоративное законодательство в целях выполнения обязательств, взятых Правительством Кипра перед Европейской комиссией, Европейским центральным банком и Международным валютным фондом при получении финансовой помощи со стороны данных организаций.

В частности, новая редакция Закона о начислении и взимании налогов (Assessment and Collection of Taxes Law 197(I)/2012) была принята с целью облегчения обмена информацией в области налогообложения. Ранее налоговые органы Кипра имели право раскрывать информацию зарубежным налоговым органам только в случаях, предусмотренных соглашениями об избежание двойного налогообложения. Согласно новому Закону Кипр сможет обмениваться информацией и с теми странами, с которыми он заключит соглашение об обмене налоговой информацией (в настоящее время таких соглашений у Кипра пока нет).

Данный Закон также требует от любого лица предоставления доступа к информации (записям, книгам и любой иной документации), подлежащей раскрытию не только для целей применения соглашений об избежание двойного налогообложения, но теперь и для целей применения соглашений об обмене налоговой информацией (TIEA), а также Директивы ЕС 2011/16/EU «Об административном сотрудничестве в области налогообложения».

Предыдущая редакция Закона требовала от налоговых органов информировать лиц, в отношении которых осуществляется налоговая проверка (расследование). Новый Закон позволяет органам не информировать указанных лиц о проверке, если, по мнению налоговых органов, такое информирование может поставить под угрозу результаты проверки (расследования).

Также Закон требует, чтобы компании, зарегистрированные на Кипре, но не являющиеся при этом резидентами Кипра, подавали в налоговые органы свою финансовую информацию по установленной форме.

Гарантии конфиденциальности налоговой информации по внутреннему законодательству Кипра

Иногда возникает вопрос, возможны ли случаи получения значимой информации по неформальным каналам, то есть вне рамок официальных процедур, предусмотренных законом или международным договором. К сожалению, от таких случаев также никто не застрахован. Тем не менее, ряд законодательных актов Кипра гарантируют конфиденциальность налоговой информации.

Вышеназванные Закон об исчислении и взимании налогов, а также Закон о подоходном налоге устанавливают, что любое лицо, занимающее официальную должность или принятое по найму, и занимающееся администрированием Закона о подоходном налоге и Закона об исчислении и взимании налогов (включая их положения, касающиеся получения и обмена информацией), должно обращаться с информацией и со всеми документами, относящимися к доходу или объекту налогообложения любого лица, как с секретной и конфиденциальной, и обязано подписать декларацию с соответствующим обязательством в присутствии судьи. Такая информация и документы не могут быть переданы кому-либо иначе как в целях исполнения указанных законов (а также международных договоров Кипра, имеющих, согласно Конституции Республики Кипр, приоритет над внутренним законодательством).

Закон о публичных услугах (Public Services Law) устанавливает, что «вся информация, письменная или устная, ставшая известной должностному лицу в рамках исполнения своих обязанностей, является конфиденциальной, и её передача какому-либо иному лицу запрещается, за исключением случаев надлежащего исполнения должностных обязанностей или прямого указания компетентного органа». Все должностные лица Департамента внутренних доходов (Inland Revenue Department) подписывают соответствующую декларацию. Нарушение указанного режима конфиденциальности влечет меры дисциплинарной ответственности от выговора до увольнения.

Закон об адвокатуре (Advocates’ Law) и Кодекс поведения адвокатов рассматривают сохранение профессиональной тайны как фундаментальное и приоритетное право и обязанность, которые защищаются судами и любыми публичными органами. Адвокаты обязаны, без ограничений во времени, соблюдать тайну конфиденциальной информации и материалов, ставших им известными в ходе профессиональной деятельности.

Закон о банках (статья 29(1)) запрещает всем сотрудникам, директорам, менеджерам, управляющим, агентам и другим лицам, имеющим доступ к информации банка, – как в течении их работы или профессионального сотрудничества с банком, так и после их прекращения, – выдавать, разглашать, раскрывать или использовать для собственной выгоды информацию о счетах любого клиента банка.

Вместе с тем, банковская тайна не применяется в следующих случаях:

— письменного согласия клиента или его представителя на использование такой информации;

— банкротства клиента и ликвидации компании;

— гражданского судебного разбирательства между банком и клиентом относительно счета клиента;

— если информация предоставлена полиции на основании положений любого иного закона, либо иному уполномоченному публичному служащему или суду в ходе расследования или обвинения в совершении преступления;

— банк получил судебное распоряжение (судебный приказ) относительно счета клиента;

— информацию запросил сотрудник этого же банка или этой же группы в целях исполнения своих служебных обязанностей;

— информация запрошена в целях удостоверения кредитоспособности клиента в связи с добросовестной коммерческой сделкой, при условии, что такая информация носит общих характер;

— информация направлена в целях ведения Центрального информационного реестра (Central Information Register);

— информация необходима в целях обеспечения публичных интересов или для защиты интересов банка.

Выводы

Итак, в настоящее время Кипр может предоставлять (и предоставляет) налоговую информацию по запросам компетентных органов иностранных государств на основании:

а) заключенных Кипром двусторонних соглашений об избежание двойного налогообложения;

б) Директивы ЕС 2011/16/EU от 15 февраля 2011 г. «Об административном сотрудничестве в области налогообложения»;

Однако, в недалеком будущем к указанному перечню международно-правовых оснований для выдачи информации могут добавиться:

в) Конвенция ОЭСР о взаимной административной помощи по налоговым делам и Протокол к ней (на сегодняшний день не ратифицированы Кипром), и

г) заключенные Кипром двусторонние соглашения об обмене налоговой информацией (на сегодняшний день отсутствуют).

Какая именно информация может быть предоставлена? Поскольку соглашения об избежание двойного налогообложения определяют такую информацию максимально широко, то это могут быть практически любые данные о кипрских компаниях и их структуре, данные финансовой отчетности; сведения о банковских счетах компаний и физических лиц, а также операциях по ним, контрактах, активах, движимом и недвижимом имуществе, находящемся в собственности тех или иных лиц.

Указанные обстоятельства уже не являются чем-то новым или экстраординарным в современных условиях, отражая развитие национального и международно-правового регулирования в области противодействия уклонению от уплаты налогов, и их следует учитывать при корпоративном и налоговом планировании с использованием компаний Кипра или иных юрисдикций с аналогичными международно-правовыми обязательствами.